Yargıtay'ın Doğru Bildiği Yanlışlar[1]’da Kat Mülkiyetinde[2]n Suç ve Ceza[3]ya kadar her yanlışı konuştuk ama en mühim mes’eleyi atladık; tüm bu yanlışları yazdığımız dilekçemiz. Gelin bakalım bir beraber dilekçemizde yaptığımız en büyük yanlışlara;

Yanlış: Dilekçe üç sayfayı geçmemeli yoksa hakim okumaz

Doğrusu: Hakim okumuyor diye dilekçe sayfasına sınır konamaz; okumayan hakim zaten onu da okumayacaktır

Yanlışın Gerekçesi: İdeal bir kompozisyon bir cümle çıkarıldığında anlam bütünlüğü bozulan, bir cümle eklendiğinde de özünü değiştirmeyendir. Mark TWAIN bir dostuna yazdığı mektubunu şöyle bitiriyor; “kusura bakma, vaktim yoktu, kısa yazamadım”. Siz dilekçenizin hazırlık aşamasına yeteri kadar çalışırsanız ortaya ideal uzunlukta bir layiha çıkar. Kaldı ki ne diyor 6100 HMK m. 46? Farklı bir anlam yüklenemeyecek kadar açık ve kesin bir kanun hükmüne aykırı bir karar vermesi halinde hakimin hukuki sorumluluğuna gidilmek üzere Devlet aleyhine tazminat davası açılabilir ve Devlet, ödediği tazminat nedeniyle, sorumlu hakime ödeme tarihinden itibaren bir yıl içinde rücu eder. Mesela Söke 2. Asliye Hukuk Mahkemesi hakiminin başına aynısı gelmiş. Dilekçeye fatura tarihi 17.06.2011’dir diye itiraz edip faturayı koyuyoruz, hakim dilekçeyi okumadığı gibi deliller olan faturaya da bakmıyor 17.05.2011’den devam ediyor. Yetmiyor, azami tamir süresi olan 20 iş günlük güncel yönetmelik yerine kendi ezberinde kalmış mülga 30 günlük yönetmeliği uyguluyor. İlk derece mahkemesi sıfatıyla Yargıtay 13HD’ye sorumluluk davası açılıyor, paşalar hakimin takdir yetkisidir, yorum farkı olabilir diye davayı reddediyor. Allahtan HGK 2015/2399 E. Ve 25.10.17 Tarih ve 1215 Kararı ile bu hukuk ayıbını temizliyor.

Yanlış: Hukuki gerekçeler bölümüne TMK, TBK, HMK ve sair mevzuat diye gösterilmezse dayanaktan yoksun olan dilekçemiz reddedilir

Doğrusu: HMK m. 33 gereği hakim, Türk hukukunu re’sen uygular; HMK m. 119 dava dilekçesinde dayanılan hukuki sebepler tüm mevzuatı sıralamak demek değildir.

Yanlışın Gerekçesi: Dilekçede dayanılan hukuki sebeplerin amacını anlamamamız. Olguyla ilgili her ileriye sürdüğümüzün bir hukuki gerekçesi olmalı. İhtiyaç nedeniyle tahliye davası açacaksanız bunu dilekçenizde 6098 TBK m. 350 gereği diye belirtip bunu da aynı zamanda bir fihrist, index oluşturur gibi dilekçemizin en altındaki hukuki gerekçeler bölümüne sırayla yazacağız. Böylece layihamızın sonunda bir bakışta hangi kanunların hangi maddeleri bu olayda uygulanabilecek kolayca göreceğiz.

Yanlış: Vergi mahkemesinde dava açarken de yürütmenin durdurulması talebinde bulunmamız gerekir.

Doğrusu: 2577 İYUK m. 27/4 gereği vergi mahkemelerinde, vergi uyuşmazlıklarından doğan davaların açılması, tarh edilen vergi, resim ve harçlar ile benzeri mali yükümlerin ve bunların zam ve cezalarının dava konusu edilen bölümün tahsil işlemini durdurur.

Yanlışın Gerekçesi: 2709 AY m. 125 idari işlemin uygulanması halinde telafisi güç veya imkansız zararların doğması ve idari işlemin açıkça hukuka aykırı olması şartlarının birlikte gerçekleşmesi durumunda gerekçe gösterilerek yürütmenin durdurulması kararı verilebilir. Kanun, olağanüstü hallerde, seferberlik ve savaş halinde ayrıca milli güvenlik, kamu düzeni, genel sağlık nedenleri ile yürütmenin durdurulması kararı verilmesini sınırlayabilir. İYUK m. 27/1 de Danıştay veya idari mahkemelerde dava açılması dava edilen işlemin yürütmesini durdurmaz der. Ancak vergi işlemlerinde yapılan idari işlemin açıkça hukuka aykırı olabilmesi çok mümkün değildir; en azından bir ön incelemeyle bu ortaya çıkamayabilir, çıkması çok zordur, apayrı bir uzmanlık, oluyorsa da zaten HMK m. 36/1.b ihsas-ı rey eylemek gündeme gelecektir.

Yanlış: Dilekçede gösterilen kurum yanlış ise dilekçe iade edilir

Doğrusu: HMK 119/1.a mahkeme adı yazılmamışsa dilekçe kabul edilmez ama İYUK 15 gerçek hasıma tebliğ eder

Gerekçe: 3071 DHKDK 5 konusuyla ilgili olmayan bir makama dilekçe verilmesi durumunda idarenin resen doğru makama dilekçe tebliğini ve dilekçe sahibine de gerekli bilginin verilmesini emreder. Üstelik yeterli şekil şartını haiz dilekçeyi kabul etmemek TCK 113 kapsamında 5 yıl hapis olabilir. Detaylar için Memuriyette Doğru Bilinen Yanlışlar[4]

Yanlış: Adımı ve soyadımı yazarak imzaladığım dilekçeme 15 gün içerisinde cevap verilmesi gerekir

Doğrusu: İş ya da ev adresiniz de eklenmezse dilekçenize cevap verilmeyeceği gibi usulsüz dilekçe vermekten disiplin cezası da alabilirsiniz

Gerekçe: DHKDK 4. Detaylar için Ücretli Öğretmene Ders Hazırlık[5]

Yanlış: İstediğiniz zarar türünü belirtmeden her şeyi bilirkişinin hesaplamasına bırakmak

Doğrusu: Bilirkişi sadece zarar miktarını hesaplayabilir, 6098 TBK 56 manevi tazminat mı istiyorsunuz, 6102 TTK 56 haksız rekabetten kaynaklı ne istiyorsunuz, TBK 122 aşkın zarar mı istiyorsunuz bunları açıkça belirtmeniz gerekir

Gerekçe: HMK 33 hakim, Türk hukukunu resen uygular. Sadece 6325 HUAK 15 yargısal faaliyetlerde hakimin yapabileceği işler için arabuluculuğa başvurulamaz değil, HMK 266 hukuki konularda bilirkişiye başvurulamaz

-------------

[1] https://www.hukukihaber.net/yargitayin-dogru-bildigi-yanlislar-ozgur-turkes

[2] https://www.hukukihaber.net/kat-mulkiyetinde-dogru-bilinen-yanlislar-ozgur-turkes

[3] https://www.hukukihaber.net/suc-ve-cezada-dogru-bilinen-yanlislar

[4] https://www.hukukihaber.net/memuriyette-dogru-bilinen-yanlislar-ozgur-turkes

[5] https://www.hukukihaber.net/ucretli-ogretmene-ders-hazirlik